《旅行社条例》第五十五条规定，违反本条例的规定，旅行社有下列情形之一的，由旅游行政管理部门责令改正，处2万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿1个月至3个月：（一）未与旅游者签订旅游合同。
实践中大家对旅游合同签订时间存在争议，是在旅游者报名时，还是出团前、行程中，还是回团后？而合同签订时间关系着是否违法，继而能否予以处罚问题。
之所以存在争议，是因为《旅游法》《旅行社条例》等法规均未规定旅游合同签订时间问题。
先说观点，我们认为出团前签订旅游合同便不违法，不能因此处罚。
【具体理由】
首先，《旅游法》第五十九条规定“旅行社应当在旅游行程开始前向旅游者提供旅游行程单。旅游行程单是包价旅游合同的组成部分”。由此推导出旅游合同可以在行程开始前签订，即出团前签订。
其次，从立法目的解释，之所以要求签订书面合同并规定罚则，是由于旅游活动主要在异域他乡，涉及环节众多，对旅游服务的要求不尽相同，更关乎旅游者人身和财产安全，容易发生纠纷，因此规定旅行社与旅游者订立旅游合同应当采用书面形式，不宜采用口头形式或者其他形式，这样做更好地保障旅游者和旅游经营者的合法权益，便于发生纠纷时取证和分清责任。而出团后，旅游者已经开始旅游活动，如果还没有签订旅游合同，立法目的难以实现，不利于保障旅游者权益。因此，最迟应当在出团前签订旅游合同。
综上分析，出团后（包括行程中、回团后）仍未签订合同的，构成违法，应予以处罚。但实践中会出现以下几种情况，该如何处理。
一、出团前还未签订旅游合同，旅游者或旅行社便取消出团
这种情况，由于还没有到出团时间，因此不能认为违法，至于取消出团责任问题属于民事责任范畴，与是否行政违法不属于同一法律关系，二者不能混淆处理。
二、旅行社向旅游者发送了旅游合同，但旅游者未签字回复
书面旅游合同既包括传统纸质形式，也包括电子数据形式，比如微信、QQ、电子邮件以等，旅行社通过电子数据向旅游者发送了书面旅游合同，虽然旅游者未签字回复，但旅游者通过文字、表情符号、行为等表示认可，比如：旅游者回复“好的”“OK”等，或者后续提供了身份或签证资料、支付旅游费等履行合同义务，旅游者的上述行为表明该旅游合同即已成立，不应按照未签订旅游合同处罚。
三、旅游者拒不签订旅游合同
旅行社通知旅游者过来签订旅游合同，旅游者未明确回复或者有事耽误，或者旅行社发送了电子合同，但是旅游者未回复，这种情况如何认定？如果至出团前还是未签订的，构成违法。因为未签订旅游合同是看结果，只要出团前未签订，也没有证据证明旅游者认可并同意签订的意思，就构成了未签订旅游合同的行政违法。
四、如何认定签订时间
合同上写明的具体日期：旅游合同上通常会标注签订日期，这是最直接的证据。
其他证据：如果合同上没有标注日期，可以通过其他证据来确认，如电子邮件、短信、通话记录等记录，证明双方签订合同日期。
如果上述证据均没有，难以查明具体签订日期的，在旅游者认可合同已签订的情形下，即使是回团后签订，也不宜以未签订旅游合同处罚。
最后，本文是分析未签订旅游合同的违法认定问题，并非鼓励或引导旅行社出团前才签订合同，二者不能混为一谈，从规范业务操作角度出发，建议报名时便签订旅游合同，以便减少争议。
本文作者范文文，广东伟然律师事务所合伙人、副主任律师。2009年取得律师执业资格，2011年加入伟然。主要从事诉讼、仲裁业务，在多年的执业过程中，承办过多种类型的诉讼、仲裁案件，涵盖合同、侵权、保险、婚姻家庭、知识产权等领域，积累了丰富的诉讼和争议解决经验。同时，在旅游法律事务、企业风险控制等业务领域，亦积累了丰富的从业经验。
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